.RU

§ 4. СУДЕБНАЯ И АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА - Курс международного частного права. Общая часть. М., 1973. С. 11-60; Лунц...


§ 4. СУДЕБНАЯ И АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА

Незначительное количество законодательных норм в ряде стран Запада в области международного част­ного права связано с тем значением, какое имеет в этих странах третий вид источников международного част­ного права — судебная и арбитражная практика. Под судебной практикой понимаются проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем. Этот источник характерен для ряда государств, причем в некоторых из них он является основным источником права. Такое положение сущест­вует в Великобритании и частично в США. В Великобри­тании действует система судебных прецедентов, то есть вынесенных ранее руководящих судебных решений, вы­являющих действующее право и формулирующих его.

Система прецедентов в этих странах имеет, таким образом, решающее значение.

В России судебная практика вообще не рассматри­вается как источник права. Источником права в РФ явля­ется закон. Суд в России не создает правовых норм, поэтому судебная практика не является и источником международного частного права. В то же время для толкования норм в процессе их применения значение

71

судебной, а особенно в области международного частного права арбитражной практики несомненно.

§ 5. ОБЫЧАИ

Международные обычаи, основанные на последова-гельном и длительном применении одних и тех же пра­вил, наша доктрина и практика рассматривают в качест­ве источников международного публичного, а также международного частного права.

Обычаи — это правила, которые сложились давно, систематически применяются хотя и нигде не зафикси­рованы. Этим обычай отличается от нормы закона.

Обычаи, в основе которых лежат принципы сувере­нитета и равенства государств, обязательны для всех стран; что же касается других обычаев, то они обязатель­ны для того или иного государства в случае, если они им в какой-либо форме признаны.

Кроме международно-правовых обычаев имеются торговые обычаи, которые широко применяются страна­ми в международной торговле и в области торгового мореплавания. То, что в нашей стране обычаи призна­ются в качестве источника международного частного права, нашло свое проявление, в частности, в следую­щем: постоянный арбитражный орган — Международ­ный коммерческий арбитражный суд при Торгово-про­мышленной палате РФ (ранее именовавшийся Внешне­торговой арбитражной комиссией — ВТАК) при разре­шении споров учитывает торговые обычаи. В Законе о Международном коммерческом арбитраже 1993 года пре­дусмотрено, что третейский суд принимает решение с уче­том того, что этот суд разрешает споры на основе торговых обычаев (п. 3 ст. 28).

Применение принятых в международной торговой практике обычаев осуществляется Арбитражным судом в тех случаях, когда это обусловлено в договоре, из ко­торого возник спор, и тогда, когда к обычаям отсылает норма права, подлежащего применению к спорному пра­воотношению, а также если применение обычая основы­вается на положениях международного договора, дейст­вующего в отношениях между государствами, к которым принадлежат стороны в споре. Кроме того, в арбитраж­ной практике допускается применение торговых обычаев

72

и в случаях, когда в нормах права, подлежащего при­менению к спорному вопросу, не содержится необходи­мых указаний, а обращение к торговому обычаю выте­кает из характера условия, относящегося к спору, на­пример условия, обозначенного одним из распростра­ненных в международной торговле терминов «франке», «фоб», «сиф» и т. п. Вследствие расхождения в детальном содержании торговых обычаев, применяемых в отдель­ных странах, в практике Арбитражного суда при ТПП РФ принимается во внимание (при установлении содержа­ния обычая) опыт внешнеторговых отношений между соответствующими странами и практика применения сторонами обычно принятых в торговых отношениях условий, связанных с обычаем, необходимость в обра~ щении к которому возникла при разбирательстве спора» От обычаев следует отличать обыкновения, складываю­щиеся в практике торговых сделок и определяющие де­тали этих сделок. С торговыми обыкновениями прихо­дится сталкиваться в области морских перевозок. Они складываются, например, в портах. Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сторон только в тех слу­чаях, когда стороны в той или иной форме признали необходимым применение обыкновении какого-либо мор­ского порта.

Таким образом, в России в качестве источников меж­дународного частного права признаются, во-первых, меж» дународные договоры и международные обычаи и, во-вторых, внутреннее законодательство и применяемые в РФ торговые обычаи. Ни судебная и арбитражная прак­тика, ни доктрина не рассматриваются у нас в качестве источника международного частного права.

^ КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ ПО ТЕМЕ:

1 В чем проявляется своеобразие источников между­народного частного права?

2. Какую роль играют в области международного частного права международные договоры?

3. В отношениях с какими странами действуют до­говоры о правовой помощи?

4. В каких странах были приняты специальные за­коны о международном частном праве?

ГЛАВА 3

^ ОБЩИЕ ПОНЯТИЯ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

§ 1. Коллизионный и материально-правовой методы регулирования. § 2. Место и роль материально-правовых норм в регулировании. § 3. Система коллизионных норм. § 4. Толкование и применение коллизионных норм. § 5. Оговорка о публичном порядке. § 6. Режим наибольшего благоприятствования и национальный режим. § 7. Взаим­ность и реторсия

ЛИТЕРАТУРА

Перетерский И. С; Крылов С. Б. Международное частное право.— С." 40—65; Дуну Л. А. Курс международного частного права. Общая часть.— С. 171—376; Лунц Л. А., Марышева Н. И., Садиков О. Н. Международное частное право.— С. 50—80; Лунц Л. А. Развитие совет­ской доктрины по международному частному праву // Сов. государст­во и право.— 1977.— № 12.— С. 48—57; Дунц Л. А. К вопросу о квалификации в международном частном праве // Сов. ежегодник международного права. 1979.— М., 1980.— С 212—219; Корецкий В. М. Очерки англо-американской доктрины и практики международного частного права.— М., 1948; Зевков Д. П. К вопросу о соотношении материально-правового и коллизионного способов регулирования • международном частном праве // Сов. ежегодник международного пра­ва. 1973-М.. 1975.—С. 284—292; Садиков О. Н. Коллизионные нормы в современном международном частном праве // Сов. ежегодник международного права. 1982.— М., 1983.— С. 205—220; Садиков О. Н. Императивные нормы в международном частном праве // Моск. журнал международного права.— 1992.— № 2.— С. 71—84; Международное! частное право: Современные проблемы / Отв. ред. М. М. Богуслав» ский.—М., 1993.—Кн. 1.—С. 146—198; Кн. 2.—С. 161—216; Тил-ле А. А. Время — пространство — закон.— М., 1965.

§ L КОЛЛИЗИОННЫМИ МАТЕРИАЛЬНО-ПРАВОВОЙ МЕТОДЫ ^РЕГУЛИРОВАНИЯ

1. Отечественная доктрина исходит из того, что меж­дународному частному праву свойственны свои специфи­ческие приемы и средства регулирования прав и обязан-

74

ностей участников гражданских правоотношений между­народного характера. Речь идет о сочетании и взаимо­действии двух методов: коллизионного и материально-правового. Известно, что именно первому методу между­народное частное право обязано своим возникновением и дальнейшим развитием. В литературе по международ­ному частному праву обычно отмечается, что при право­отношениях с иностранным элементом всегда возникает так называемый коллизионный вопрос: необходимо ре­шить, какой из двух коллидирующих (сталкивающихся) законов подлежит применению — действующий на тер­ритории, ще находится суд, рассматривающий дело, или иностранный закон, то есть закон той страны, к кото­рой относится иностранный элемент в рассматриваемом деле.

«Коллизия» — латинское слово, означающее столкно­вение. Этот термин носит условный характер. Образно говорят о коллизии законов и необходимости выбора между ними для объяснения хода рассуждений суда или иного лица, которые должны решить вопрос о примене­нии права к правоотношению с иностранным элементом. Коллизионная проблема — проблема выбора права, под­лежащего применению к тому или иному правоотноше­нию,— типична прежде всего для международного част­ного права. Если в других отраслях права вопросы кол­лизии законов имеют второстепенное, подчиненное зна­чение, то здесь именно коллизионная проблема и ее уст­ранение составляют основное содержание этой правовой отрасли, что отразилось, как известно, и в ее названии в ряде стран.

Коллизия может быть устранена путем использова­ния так называемых коллизионных норм, указывающих, какой закон подлежит применению в том или ином слу­чае. Приведем пример из практики.

В Россию приехала французская гражданка на основе соглаше­ния о культурном сотрудничестве между Россией и Францией, фран­цуженка училась в одном из наших университетов и вышла замуж за российского гражданина. После этого она вернулась во Францию и Прислала оттуда письмо, в котором просила считать ее брак с россий­ским гражданином недействительным, поскольку он был заключен с нарушением французского закона. По французскому закону девушка 18 лет не может вступить в брак без согласия родителей. По россий­скому же закону девушка может вступить в брак с 18 лет, причем разрешения родителей не требуется.

75

Можно представить себе и такую ситуацию, когда французская гражданка находится в Польше, вступает там в брак с польским гражданином и также не имеет разрешения на вступление в брак от своих родителей. Возникает вопрос: может ли эта французская студентка вступить в брак в России и может ли она вступить в брак в Польше? Для того чтобы ответить на эти вопросы, нужно обратиться к законодательству России и Польши. В законодательстве каждой из стран имеются специаль­ные коллизионные нормы. В Кодексе законов о браке и семье РФ говорится, что браки иностранцев с россий­скими гражданами заключаются в РФ по российскому законодательству. Это означает, что к такому браку должно было применяться российское право. Если мы обратимся к польскому законодательству, то установим, что при регистрации брака иностранца применяется за­конодательство страны его гражданства. В данном слу­чае для регистрации брака французской студентки под­лежит применению французское законодательство. Та­ким образом, установив коллизионную норму, нужно обратиться уже к тому правилу закона, к которому от­сылает коллизионная норма.

Вернемся теперь к нашему примеру. Для того чтобы зарегистрировать брак между российским гражданином и французской гражданкой, следует применить совет­ское законодательство и соответственно законодатель­ство России. В нашем законе предусмотрены определен­ные условия для вступления в брак (достижение опре­деленного возраста и пр.), но не требуется согласия ро­дителей. Таким образом, брак в РФ в рассматриваемом случае может быть зарегистрирован. В польском же за­конодательстве говорится, как уже указывалось, что нуж­но обратиться к законодательству страны гражданства иностранца, вступающего в брак с польским граждани­ном. Поскольку по французскому законодательству тре­буется согласие родителей, брак не может быть заре­гистрирован в Польше при отсутствии такого согласия.

Следовательно, сама коллизионная норма не решает еще по существу вопрос, она отсылает к материальным нормам, предусматривающим соответствующие правила. И вопрос будет решен на основании этих правил.

Другой пример. Всесоюзное объединение «Станкоимпорт» еще до начала второй мировой войны заключило с швейцарской фирмой

76

договор о поставке станков. Однако вследствие начала военных дей­ствий поставка станков не состоялась, и возник вопрос о возврате авансов, которые были выданы советской организацией швейцарской фирме. Прошло много времени, и исковая давность истекла. Можно ли и каким образом восстановить срок давности и предъявить иск о возврате авансов? В самом договоре ничего по этому вопросу не говорилось, и ответить на него можно лишь на основании норм зако­нодательства какой-либо определенной страны. Спор рассматривался во Внешнеторговой арбитражной комиссии в Москве (решение от 27 октября 1950 г.). Ответчик (швейцарская фирма «Свисстул») утверждал, что должно быть применено швейцарское право. Объ­единение «Станкоимпорт» настаивало на применении советского пра­ва. Нужно было прежде всего установить, какое законодательство подлежит применению, а затем уже на основе норм этого законода­тельства решить дело по существу. Из правил советского законода­тельства, действовавшего в то время (ст. 7 ГПК РСФСР), следовало, что к обязательствам по внешнеторговым сделкам должяо приме­няться законодательство места заключения договора. Договор был заключен в Советском Союзе, поэтому в случае применения совет­ской коллизионной нормы к делу должно быть применено советское право.

В швейцарском же праве соответствующая коллизионная норма предусматривала, что должно применяться законодательство места исполнения договора. Поскольку в данном случае договор подлежал исполнению в Швейцарии, с точки зрения швейцарской коллизион­ной нормы необходимо применить швейцарское право. Таким образом, коллизионные нормы советского и швейцарского законодательства не совпадают, и конкретное решение дела зависит прежде всего от того, коллизионные нормы какой страны будут применены судом или арбитражем. При рассмотрении дела Арбитражная комиссия в Москве исходила при решении этого вопроса из советского законодательства и применила к сделке советское право.

2. Коллизионная норма — это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к соот­ветствующему правоотношению.

Поскольку коллизионная норма — это норма от­сылочного характера, ею можно руководствоваться толь­ко вместе с какими-либо материально-правовыми нор­мами, к которым она отсылает, то есть нормами законо­дательства, решающими вопрос по существу. Хотя кол­лизионная норма указывает лишь, законы какой страны должны быть применены, ее нельзя рассматривать как имеющую те же функции, что выполняет справочное бюро на вокзале, сообщающее пассажирам, в каком око­шечке они могут купить билет и с какого пути отправля­ется их поезд. Вместе с материально-правовой нормой, к которой она отсылает, коллизионная норма выражает определенное правило поведения для участников граж­данского оборота.

77

Наша доктрина не ограничивает содержание между­народного частного права только коллизионными нор­мами. Еще в 1940 году И. С. Перетерский и С. Б. Крылов в своем учебнике международного частного права писали, что «рассматривать международное частное право лишь как «коллизионное», то есть посвященное лишь «разгра­ничению» различных законодательств,— это значит „суживать... действительный характер международного частного права"».

Объединение в составе международного частного права коллизионных и материально-правовых норм осно­вывается на необходимости двумя различными метода­ми регулировать однородные по своему характеру отно­шения.

Помимо материально-правовых норм международных соглашений международное частное право включает и материально-правовые нормы внутреннего законодатель­ства, специально предназначенные для регулирования гражданских отношений с иностранным элементом. К та­ким нормам, в частности, относятся: а) нормы, регу-лирующие внешнеэкономическую деятельность; б) нор­мы, определяющие правовое положение различных пред­приятий с иностранными инвестициями, учрежденных на территории России; в) нормы, касающиеся ре­жима инвестиций, инвестиционной деятельности рос­сийских организаций; г) нормы, определяющие статус граждан России за рубежом; д) нормы, определяющие права и обязанности иностранных граждан и организа­ций в России в сфере гражданского, семейного, трудово­го и процессуального права.

В этих и других аналогичных нормах содержится прямое предписание, непосредственно определяющее права и обязанности участников правоотношений с ино­странным элементом.

Что же касается материально-правовых норм между­народных соглашений, трансформированных в наше за­конодательство, то число таких норм возрастает. Иногда в литературе по международному частному праву при­меняются в этих случаях термины «прямые нормы», «прямой метод регулирования». Указанные термины употребляются исключительно для противопоставления терминам «коллизионная норма», «коллизионный метод». Значение прямых норм особенно велико, поскольку бла-

78

годаря им устанавливаются единые для государств — их участников правила, единообразно решающие те или иные конкретные вопросы.

§ 2. МЕСТО И РОЛЬ МАТЕРИАЛЬНО-ПРАВОВЫХ НОРМ В РЕГУЛИРОВАНИИ

1. Повышение роли материально-правовых норм международных соглашений непосредственно связано с развитием процессов интернационализации хозяйствен­ной жизни. Создание единообразных материально-пра­вовых норм, регулирующих торговые, производственные, научно-технические, транспортные и иные связи между организациями и фирмами различных государств, вы­зывается не только потребностью в устранении различий во внутреннем праве государств — различий, осложняю­щих это регулирование, но и тем обстоятельством, что внутреннее право нередко оказывается «не приспособ­ленным» для регулирования этих отношений.

В советской литературе еще в 20-х годах В. М. Корец-кий убедительно показал, что применительно к общим международным хозяйственным связям главное место в регулировании занимают не коллизионные нормы, а дру­гие приемы и методы.

Тенденция возрастания роли материально-правового метода регулирования особое значение получила в отно­шениях между Советским Союзом и другими странами — членами Совета Экономической Взаимопомощи. Между странами — членами СЭВ в период существования этой организации вопросы международного частного права в области экономических и научно-технических связей решались преимущественно на основе материально-пра­вового метода регулирования, играющего в этой области ведущую (по сравнению с коллизионным методом) роль.

Единообразные правовые нормы позволяли осуществ­лять специальное регулирование отношений в названной области, не обособляясь в «наднациональное» или «над-государственное» право. Практика разработки и приме­нения Общих условий поставок СЭВ и других аналогич­ных Общих условий показала преимущества этого мето­да регулирования. Цель данных документов состояла в создании унифицированных материально-правовых норм.

79

Коллизионный метод регулирования оказывается не­обходимым, во-первых, в качестве общего субсидиарного начала, позволяющего восполнить пробелы, образующие­ся при унификации материально-правовых норм; во-вторых, в качестве основы для уретулирования отноше­ний, возникающих в отдельных сферах сотрудничества, и с учетом конкретных условий его реализации; в-третьих, в случаях, когда применение единообразных материаль­но-правовых предписаний по тем или иным причинам встречает затруднения.

В современных условиях многое страны идут по пути расширения сферы применения унифицированных ма­териально-правовых норм, но унификация не может охва­тывать все вопросы, она не может быть беспредельной. Кроме того, в ряде случаев более эффективным и в этой области является применение коллизионного метода. При ретулировании же отношений с участием граждан применяется, как правило, коллизионный метод. Однако при этом могут использоваться унифицированные кол­лизионные нормы, содержащиеся в договорах о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, а также в других соглашениях.

2. Материально-правовые нормы внутреннего зако­нодательства, о которых идет речь, предназначены исклю­чительно для регулирования отношений с «внешним эле­ментом», «международного фактического состава», для ре1улирования которых непригодны нормы общего ха­рактера. Речь идет, таким образом, о специальном регу­лировании, о нормах в рамках внутреннего законода­тельства, специально рассчитанных на регулирование этих отношений. Законодатель вместо того, чтобы из­брать метод косвенного ре1улирования, что характерно для международного частного права вообще, то есть вместо того, чтобы предусмотреть коллизионные нормы, создает систему правовых норм, которые предназначены для регулирования тех случаев, которые не относятся к «внутригосударственной» жизни.

По пути создания таких норм активно идут некоторые страны. Как уже отмечалось (гл. 2), в Чехо-Словакии и КНР были приняты специальные законы о международ­ных хозяйственных договорах. Если в Чехо-Словакии в самом тексте закона от 14 декабря 1963 г. о правоотно­шениях в международном торговом обороте (Кодекс

80

международной торговли) было предусмотрено, что он подлежит применению в случае, если на основании кол­лизионной нормы или в силу избранного сторонами пра­ва подлежит применению право Чехо-Словакии, то в КНР соответствующий закон применяется ко всем договор­ным отношениям субъектов права этой страны с иност­ранными лицами. Если в Чехо-Словакии одной из основ­ных причин создания такого закона было то обстоя­тельство, что в этой стране были сформированы две от­расли законодательства (гражданское и хозяйственное), приняты гражданский и хозяйственный кодексы и необ­ходимо было создать третью систему норм для право­отношений, не подпадающих под действие ни граждан­ского, ни хозяйственного кодекса, то в КНР этот момент не имеет решающего значения.

В развивающихся странах были изданы инвестицион­ные кодексы и принято иное законодательство об ино­странных инвестициях — законодательство о передаче технологии, специально рассчитанное на отношения с международным, или иностранным, элементом. В соот­ветствии с концепцией публичного порядка, принятой в этих странах, от положений этого законодательства сто­роны не могут отступить, они не могут и исключить его применение путем выбора права в конкретном договоре между сторонами.

3. Преимущества материально-правового метода ре­гулирования можно сформулировать следующим обра­зом:

1) материально-правовые нормы, создаваемые при использовании этого метода, по своему содержанию при­званы непосредственно регулировать гражданско-право-вые отношения с иностранным элементом, тот «между­народный фактический состав», о котором говорилось выше. Тем самым создается большая адекватность ре­гулирования, чем при использовании коллизионного ме­тода, поскольку коллизионная норма отсылает общим образом к праву какого-то государства, а нормы этого права, как правило, за очень редким исключением, фор­мировались как нормы общего характера, призванные регулировать все гражданско-правовые, семейные и иные отношения без учета специфики «международного фак­тического состава». Иными словами, при материально-правовом методе всегда применяется специальное регу-

81

лирование, а при коллизионном — общее регулирова­ние.

В доктрине не раз обращалось внимание на то, что при коллизионном регулировании не учитывается спе­цифика отношений, о которых идет речь. Венгерский юрист И. Саси справедливо отмечал в этой связи, что «только то право может выполнить свою служебную роль, которое учитывает международный характер регу-лируемых отношений»;

2) использование метода прямого регулирования со­здает гораздо большую определенность для участников соответствующих отношений, поскольку им, а также со­ответствующим органам, которые будут применять эти нормы, они (т. е. материально-правовые нормы) всегда известны заранее;

3) применение метода прямого регулирования при создании материально-правовых норм, содержащихся в международных договорах, дает еще одно дополнитель­ное преимущество. Оно позволяет в большей степени, чем при использовании коллизионного метода, избегнуть односторонности при создании правового регулирования. Ранее уже неоднократно отмечалось наиболее характер­ное противоречие, возникающее в области международ­ного частного права: отношения, выходящие за рамки одного государства, фактически призвано в большинстве случаев регулировать в одностороннем порядке какое-либо одно государство. При применении прямого метода это противоречие устраняется, поскольку государства сами создают на основе согласования нормы, призван­ные регулировать отношения между субъектами права этих государств. Если же путем заключения междуна­родного договора создаются единые коллизионные нор­мы, это противоречие устраняется лишь частично, по­скольку в конечном счете к отношениям сторон будет применяться внутреннее право какого-либо одного госу­дарства,- то есть право, созданное каждым из них в одно­стороннем порядке.

Приведенная выше практика применения метода пря­мого регулирования позволяет выявить те области отно­шений, где применение этого метода получило наиболь­шее развитие. Основным критерием здесь является на­личие экономической необходимости в создании едино­образного и в то же время специального регулирования,

82

а также развитие технического прогресса, неизбежно ведущего в ряде областей к созданию материально-правовых норм. По мере интернационализации механиз­мов экономических отношений значение таких норм бу­дет возрастать.

Таким образом, создание материально-правовых норм в области международного частного права, и прежде всего унифицированных материально-правовых норм, как правильно подчеркивает С. Н. Лебедев, не должно вести к недооценке унификации коллизионных норм, которые, играют и будут в дальнейшем играть важную роль в регулировании международных хозяйственных отношений. Как отмечает А. Л. Маковский, материаль­но-правовая унификация должна касаться основных воп­росов регулирования международных гражданских от­ношений (в частности, в сфере торгового мореплавания) в сочетании с другими методами регулирования, в том числе «с решением в тех же международных соглашени­ях относительно менее важных вопросов путем установ­ления унифицированных коллизионных норм».

§ 3. СИСТЕМА КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ

Коллизионные нормы с юридико-технической сторо­ны — это наиболее сложные нормы, применяемые в меж­дународном частном праве, что делает необходимым рас­смотреть определенные правила установления содержа­ния коллизионных норм. Эти правила помогают решению вопросов использования коллизионных норм на практи­ке. Каждая коллизионная норма состоит из двух частей. Первая ее часть называется объемом коллизионной нор­мы. В этой части коллизионной нормы говорится о соот­ветствующем правоотношении, к которому она примени­ма. Вторая часть коллизионной нормы носит условное название коллизионной привязки. Привязка — это ука­зание на закон (правовую систему), который подлежит применению к данному виду отношений. Приведем при­мер коллизионной нормы, взятой из законодательства, действующего в России.

Согласно Закону о залоге в отношении прав и обязан­ностей сторон, применяется право страны, где учрежде­на, имеет место жительства или основное место деятель-

83

ности сторона, являющаяся залогодателем, если иное не установлено соглашением сторон (ч. 6 ст. 10). Объем здесь — договор залога, а если говорить более точно, то речь идет не вообще о договоре залога, а о содержании такого договора, о том, какие имеют права и какие должны нести обязанности стороны по такому договору. Привязка приведенной нормы — место учреждения, мес­то жительства или основное место деятельности одной из сторон (залогодателя). Имеется целый ряд других привязок, которые встречаются в различных коллизион­ных нормах. Остановимся на наиболее распространен­ных коллизионных привязках.

При регулировании отношений с участием граждан часто встречаются ссылки на закон гражданства лица (lex patriae), закон места жительства лица (lex domi-cilii). Обе эти привязки применяются в нашем законо­дательстве. Так, гражданская дееспособность иностран­ного гражданина определяется, как правило, по праву страны, гражданином которой он является (ч. 2 ст. 160 Основ гражданского законодательства 1991 г.). Отноше­ния по наследованию определяются по праву той страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства (ч. 1 ст. 169 Основ гражданского законода­тельства 1991 г.). Естественно, что закон гражданства может не совпадать с законом места жительства, по­скольку гражданин может находиться на территории одной страны, но сохранять гражданство другого госу­дарства.

Гражданская правоспособность иностранного юриди­ческого лица определяется по праву страны, где учреж­дено такое юридическое лицо (ч. 1 ст. 161 Основ граждан­ского законодательства 1991 г.).

Следующий вид коллизионной привязки — это закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Он применяется в области права собственности, в наследственном праве (ст. 164, 169 Основ гражданского законодательства 1991 г.). Большое распространение имеет закон места заключения сделки (lex loci contractus). Это — право страны, вде была заключена сделка. Такая коллизионная привязка содержится в ст. 165 Основ гражданского за­конодательства 1991 года в отношении сделок, которые не относятся к числу внешнеторговых.

Согласно ст. 165 Основ, право страны, где была вы-

84

дана доверенность, применяется к форме и сроку дейст­вия доверенности. «Однако доверенность не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям со­ветского права».

В области внешней торговли применяются и другие коллизионные привязки, прежде всего закон места на­хождения продавца. Такая привязка содержится в отно­шении договора купли-продажи (ст. 166 Основ 1991 г.).

В законодательстве ряда государств применяется принцип закона места исполнения обязательства (lex loci solutions). Это значит, что к содержанию договора, к определению прав и обязанностей сторон применяется закон того государства, где договор подлежит испол­нению.

В области торгового мореплавания применяется в ряде случаев закон флага (lex flagi). Из этого колли­зионного принципа исходит ст. 14 Кодекса торгового мореплавания СССР. Другим примером коллизионной привязки является закон места причинения вреда (де­ликта) (lex loci delicti commissi). Так, при рассмот­рении вопроса о причинении вреда иностранным туристам в РФ права и обязанности сторон по обязательствам, воз­никающим вследствие такого причинения вреда, будут определяться по праву страны, где имело место действие, послужившее основанием для требования о возмещении вреда (ст. 167 Основ гражданского законодательства 1991 г.).

В семейном праве применяется закон места заклю­чения брака (lex loci celebrations). Так, в частности, этот принцип применялся в Основах законодательства Союза ССР и союзных республик о браке и семье и при­меняется в ст. 161 Кодекса о браке и семье России. В силу применения этого принципа может создаться такое положение, что брак, заключенный в РФ россий­ской гражданкой с иностранцем, будет действительным по нашим законам, но может быть признан недействи­тельным за границей. Такой брак, если при его заключе­нии было нарушено законодательство страны, граждани­ном которой являлся один из вступающих в брак, станет «хромающим браком». Из этого примера видно, что пу­тем применения коллизионных норм одной страны, со­держащихся во внутреннем законодательстве, не всегда

85

Moiyr быть преодолены те коллизии, которые возникают вследствие расхождения законов различных государств.

Говоря о коллизионных нормах, следует указать и на закон суда (lex fori), то есть закон той страны, где рассматривается спор (в суде, арбитраже или в ином органе). Согласно этому принципу, суд или иной орган государства должен руководствоваться законом своей страны, невзирая на иностранный элемент в составе дан­ного отношения. Например, общепризнано, что в вопро­сах гражданского процесса суд и при рассмотрении дела с иностранным элементом в принципе применяет свое право. В Основах законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. указывается, что нотариус в соответ­ствии с законодательством Российской Федерации и меж­дународными договорами применяет нормы иностранно­го права (см. гл. 17).

Выше рассматривались в основном коллизионные нормы, установленные в законодательных актах, дейст­вующих в России. Расширение в последние годы числа таких коллизионных норм позволяет утверждать, что в нашем праве складывается определенная система колли­зионных норм, что и привело к подготовке проекта За­кона РФ о международном частном праве.

Коллизионные нормы содержатся и в международ­ных договорах^ РФ.

Коллизионные норм�� содержатся в договорах о пра­вовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, а также в консульских конвенциях, заключенных Россией.

Коллизионные нормы могут содержаться как во внут­реннем законодательстве, так и в международных согла­шениях.


103-osobennosti-remonta-krovelnih-pokritij-s-primeneniem-stalnogo-profilirovannogo-nastila.html
103-potrebnosti-i-celi-realizuemie-muzhchinami-i-zhenshinami-v-brake-evgenij-pavlovich-ilin.html
103-programma-razvitiya-predpriyatiya-uchebnoe-posobie-ekonomika-gostinichnogo-restorannogo-i-turisticheskogo-predpriyatiya.html
103-puskonaladochnie-raboti-pravila-ustrojstva-i-bezopasnoj-ekspluatacii-parovih-i-vodogrejnih-kotlov-pb-10-574-03.html
103-razreshenie-na-ekspluataciyu-vnov-ustanovlennih-kotlov-0-00-08-94-pravila-ustrojstva-i-bezopasnoj-ekspluatacii.html
103-sovremennij-chelovek-analiz-arealov-rasseleniya-ras.html
  • holiday.bystrickaya.ru/metodicheskoe-posobie-po-kursovoj-rabote-dlya-studentov-specialnosti-210201-proektirovanie-i-tehnologiya-radioelektronnih-sredstv-230101-vichislitelnie-mashini-kompleksi-sistemi-i-seti-disciplina-teoriya-nadyozhnosti.html
  • kolledzh.bystrickaya.ru/b-korpusini-bos-memlekettk-kmshlk-lauazimina-ornalasua-zhalpi-konkurs-zhariyalajdi-alali-rilis-blmn-basshisi.html
  • tests.bystrickaya.ru/lideri-britanskogo-mediaobrazovaniya-monografiya-chast-1.html
  • uchitel.bystrickaya.ru/raspisanie-letnej-sessii-4-kursa-zaochnoj-formi-obucheniya.html
  • prepodavatel.bystrickaya.ru/tema-17-iskusstvo-stran-severnoj-i-yuzhnoj-ameriki-2-chasa-uchebno-metodicheskij-kompleks-po-discipline-istoriya.html
  • desk.bystrickaya.ru/perspektivnoe-planirovanie-lepka-applikaciya-perspektivnoe-planirovanie-uchebno-vospitatelnogo-processa-na-god.html
  • zadachi.bystrickaya.ru/nformatika-ta-nformacjn-procesi-chast-2.html
  • letter.bystrickaya.ru/nadimskij-rajon.html
  • turn.bystrickaya.ru/poka-tolko-strategiya-povest-o-chekiste.html
  • holiday.bystrickaya.ru/nauchnaya-programma-konferencii-budet-vklyuchat-v-sebya-rabotu-sleduyushih-sekcij-i-kruglih-stolov.html
  • institut.bystrickaya.ru/trebovaniya-k-oformleniyu-rukopisej.html
  • obrazovanie.bystrickaya.ru/povtoryaem-grammatiku-j-nein-das-ist-nicht-herr-heine-das-ist-herr-altmann-das-ist-er-st.html
  • learn.bystrickaya.ru/gidea-group-razrabotalo-sistemu-identifikacii-brenda-i-upakovku-dlya-jogurta-premium-klassa.html
  • otsenki.bystrickaya.ru/samie-uspeshnie-pr-kampanii-v-mirovoj-praktike-stranica-94.html
  • portfolio.bystrickaya.ru/otchet-pravleniya-tszh-dubki.html
  • klass.bystrickaya.ru/7-10-maya-2010-godaurochishe-kukrauk-skala-kalim-oskan-zhurnal-asu-20-10-g-10-7-.html
  • esse.bystrickaya.ru/razvitie-investicionnih-processov-vrespublike-belarus-priobretenie-gotovogo-biznesa-m-asliyaniya-ipoglosheniya.html
  • assessments.bystrickaya.ru/dopolnitelnoe-prilozhenie-a-vznosi-gosudarstv-chlenov-proekt-predlagaemih-programmi-i-byudzheta-na-dvuhletnij-period.html
  • teacher.bystrickaya.ru/gipotezi-organizacii-leksikona-v-publikaciyah-do-1982-g-leksikone.html
  • credit.bystrickaya.ru/pisatel-petr-nikolaevich-krasnov-stranica-15.html
  • znaniya.bystrickaya.ru/programmi-1-dekabrya-31-dekabrya-shampanskoe-pol-roger-v-butikah-kauffman.html
  • paragraph.bystrickaya.ru/konspekt-uroka-po-biologii-v-6-klasse-obshaya-harakteristika-gribov-shlyapochnie-gribi.html
  • bukva.bystrickaya.ru/perechen-pokazatelej-dlya-ocenki-effektivnosti-rasporyazhenie-ot-26-iyulya-2007-g-n-864-r-ob-ocenke-effektivnosti.html
  • kontrolnaya.bystrickaya.ru/razdel-v-recenzenti-doktor-pedagogicheskih-nauk-dejstvitelnij-chlen-rao-professor-g-n-volkov-doktor-pedagogicheskih.html
  • notebook.bystrickaya.ru/kniga-dve-zhizni-zapisana-konkordiej-evgenevnoj-antarovoj-cherez-obshenie-s-dejstvitelnim-avtorom-posredstvom-yasnoslishaniya-sposobom-kotorim-zapisali-knigi-zhivoj-etiki-e.html
  • write.bystrickaya.ru/filmofond-oguk-sverdlovskogo-gosudarstvennogo-kinovideocentra-kinofilma.html
  • occupation.bystrickaya.ru/metodicheskie-ukazaniya-k-napisaniyu-i-zashite-vipusknoj-kvalifikacionnoj-raboti-moskva-2011-g.html
  • grade.bystrickaya.ru/metodicheskie-ukazaniya-k-samostoyatelnoj-rabote-magistranta-po-napravleniyu-552400-dlya-magisterskoj-programmi-552418-sankt-peterburg-2005.html
  • books.bystrickaya.ru/dengi-podorozhayut-business-financial-markets-oksana-karpova-06062008-102-str-12.html
  • laboratornaya.bystrickaya.ru/rabochaya-programma-uchebnoj-disciplini-korroziya-i-zashita-metallov-v-energetike-cikl.html
  • books.bystrickaya.ru/dopolnitelno-ezhekvartalnij-otchet-po-cennim-bumagam-za-1-kvartal-2004-goda.html
  • laboratornaya.bystrickaya.ru/promishlennie-i-bitovie-othodi-pererabotka-i-utilizaciya-othodov-maloothodnaya-i-bezothodnaya-tehnologiya-v-promishlennosti.html
  • shpargalka.bystrickaya.ru/v-tom-chisle-konkursnaya-dokumentaciya.html
  • school.bystrickaya.ru/dokument-kak-materialnij-nositel-informacii.html
  • paragraf.bystrickaya.ru/zadachi-po-teoreticheskoj-mehanike-iz-metodichek-targa-dlya-zaochnikov-http.html
  • © bystrickaya.ru
    Мобильный рефератник - для мобильных людей.